大陆企业赴台上市的律师实务

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（本论文由上海律协港澳台营业钻研委员会上传并举荐）1、台湾存托凭证概述
（一）台湾存托凭证的寄义
存托凭证，也称预托凭证（Depositary Receipts,简称“DR”），是指在一国证券市场上畅通的代表外国（境外）公司有价证券的可让渡凭证。1927年J.P.摩根为了便利美国人投资英国零售商Selfridge的股票，开创了美国存托凭证（ADR），厥后接踵呈现了全世界存托凭证（GDR）、国际存托凭证（IDR）等。
台湾存托凭证（Taiwan Depositary Receipts,简称“TDR”），即在台湾地域刊行的代表台湾地域之外的必定数目的公司有价证券。台湾存托凭证以新台币计价交易，其买卖单元、代价、买卖时候、代价起落等均与台湾地域的股票划定不异。
比年来，存托凭证活着界范畴内取患了较大成长，对全世界的本钱市场具备必定的吸引力。对付刊行人而言，在特定的外国（地域）刊行存托凭证，一则可以拓宽融资渠道，增强筹资能力，分离公司的活动性危害；二则可以加强公司在该国（地域）的暴光度，增强与该国（地域）投资者的接洽，有助于在该国（地域）拓展营业、施行并购计谋、对该国（地域）雇员施行员工持股鼓励规划等；三则因为防止了对直接在该国（地域）刊行有价证券的法令要乞降刊行公司地点国对付本国企业海外上市的限定，上市审查的内容相对于比力简略，刊行的本钱也比力低。对付投资者而言，可以便利其投资境外公司股票，直接成为该境外公司的股东或操纵存托凭证与该境外公司股票之间的价差举行套利。
（二）台湾存托凭证的羁系系统
台湾地域的金融羁系法令系统颠末了屡次调解，上世纪90年月岛内的金融业的严重场面地步鞭策了台湾地域以金融系统整合为焦点的新一轮的金融鼎新。此中十分首要的一项即设立单一的金融羁系机构“金融监视办理委员会”（如下简称“金管会”）。2004年7月1日，“金管会”正式挂牌建立，归并羁系银行、证券、期货和保险营业。（檀江林：《经济自由化以来台湾金融鼎新钻研》，合肥工业大学出书社2005年版，第45页）自此，台湾证券市场的首要申请案均需经由过程“金管会”的核准，在“金管会”中，“证券期货局”是直接卖力证券市场的部分。
2、大陆企业刊行台湾存托凭证的布景和近况
（一）陆企刊行台湾存托凭证的布景
大陆企业去台湾地域刊行存托凭证不是一挥而就的，而是基于两岸瓜葛改良、台湾经济成长必要、台湾政府渐渐对大陆本钱开放的大布景。
2008年6月26日，台湾政府经由过程“调解两岸证券投资方案”，开放相干买卖所挂牌企业赴台第二上市及台中機車借款, 刊行台湾存托凭证，但该方案不包含在大陆注册挂号、或大陆本钱持股跨越20%、或大陆本钱有重要影响力的香港上市企业。2008年7月31日，台湾政府经由过程“海外企业来台上市松绑及适度开放陆资投资海内股市方案”，开放含陆资肆意比例的外资企业赴台第二上市，但由于触及点窜“两岸瓜葛条例”，以是还没有肯定详细施行时候。（朱磊：《台湾本钱市场在渐渐对陆资开放》，香港《经济导报》2009年第29期，第40页）
2009年4月30日，台湾政府经由过程了“大陆地域投资人赴台从事证券投资及期货买卖办理法子”，在合适必定条件前提下容许大陆投资人赴台投资证券期货。上述方案、法子表现了台湾本钱市场渐渐对大陆本钱开放的办法和立场，为陆企赴台刊行台湾存托凭证缔造了法令根本。
2009年11月16日，两岸金融监理互助备忘录（Memorandum of Understanding,简称“ MOU”）签订；2010年6月29日《海峡两岸经济互助框架协定》（Economic Cooperation Framework Agreement，简称“ECFA”）签订并于8月17日由台湾立法机构表决经由过程。这两份协定的签订从原则上、办法上促成了两岸此后增强经济金融互助的趋向，扩展了两岸三地金融市场互动的空间。
（二）陆企刊行台湾存托凭证的近况
固然近几年来两岸上层的互动表白了陆企周全进入台湾本钱市场的夸姣远景，但陆企终极赴台上市仍有较长的路要走，此前，在台湾刊行台湾存托凭证无疑是加倍实际、更具操作性的选择。
今朝，按照当前台湾“金管会证券期货局”的有关请求，大陆的红筹股公司可以刊行台湾存托凭证，但该红筹股公司必需知足大陆本钱在30%如下、并在审定的16个买卖所上市。以是今朝大陆A股公司尚不克不及刊行台湾存托凭证，但在香港买卖所、新加坡买卖所或纽约买卖所上市的大陆企业在知足前提下则可以刊行存托凭证。
从已刊行了台湾存托凭证的香港上市企业看，有12家是具备台湾布景的企业，如中国旺旺、巨腾国际、康师傅等具备必定范围和行业影响力的台企接踵回台湾二次上市。一些在新加坡和香港两地上市的企业也都对刊行台湾存托凭证伎痒。这些已在台湾刊行台湾存托凭证的企业都是港资或台资布景的企业。
大陆企业赴台上市已破题。上海金茂凯德状师事件所有幸成为首批赴台上市的大陆企业首选的中国状师事件所，笔者有幸作为大陆状师的沪安电力控股有限公司先已于2010年8月9日提交刊行台湾存托凭证申请，成为ECFA协定签订后首批申请刊行台湾存托凭证的大陆企业。2011年该公司又申请在台湾本钱市场再融资。该案例开启了大陆状师介入大陆企业赴台上市法令办事的先河，为大陆状师踊跃立异成长增加了又一乐成典范。
3、大陆企业刊行台湾存托凭证中的状师实务
起首，核对并出具大陆法令定见书。
在陆企刊行台湾存托凭证的进程中，大陆状师需对大陆子公司举行核对并出具大陆法令定见书，法令定见书成为大陆状师介入大陆企业赴台上市法令壯陽藥品,办事的首要内容，法令定见书的内容来历于状师的核对。一般来讲，大陆状师必要核对并出具法令定见的事项重要触及如下五部门：
在举行详细探究前，阐明如下两点：其一，由運彩場中,于台湾地域主管机构请求核对的年度为申报上一完备年度和今年度至申报日为止，以是作者所述环境如无出格阐明，均指该时代（核对期）；其二，由于今朝可以刊行台湾存托凭证的陆企都是红筹企业，所如下文所述公司均指海外上市公司的大陆子公司。
（一）公司根基面
公司根基面主如果指公司的根基环境、营业环境、资产状态、办理布局和财政环境。
1.根基环境。一般包含大陆子公司是不是依法设立、有用存续、历次变动是不是正当有用等。
2.营业环境。公司的营业环境方面，存眷点一般集中在大陆子公司的整体表面、业务模式、营业成长远景和在核对期内的收购、吞并环境。大陆状师需对公司营业的存续环境和营业模式举行核对，即要存眷公司营业是不是存在让与或受让业务、是不是存在拜托谋划、与别人结合谋划的环境。若有，则需深刻核对该等让与、受让、拜托、结合举动是不是有正当的合同、合适法定的情势；若是存在首要备忘录、计谋同盟或其他营业茵蝶,互助规划等可能扭转公司原本的营业@谋%CA168%划或开%3A7O8%辟@新的营业范畴的，则要对其近况和变动环境举行核对；核对收购吞并环境，需对其收购吞并是不是实行内部决定及外部审批手续、付出对价的订价方法、是不是对大陆子公司存在晦气影响等举行核对。
3.资产状态。这部门，状师的事情集中在对房地产、常识产权的核对上。房地产方面，若是是自有的房地产，必需具有正当的房地产权证已表白公司对房地产的所有权，并核对是不是存在典质；若是是租赁的房地产，则必需租赁有正当出租权的房地产、签定房地产租赁合同并最佳举行挂号存案。常识产权方面，则必需对公司的专利权、牌号专用权、著作权及其他常识产权的权属状态举行核对，是不是存在权力到期或被别人争先挂号的情景，是不是存在容许别人利用的情景等，并对这些环境可能对公司酿成的影响举行核对。
4.办理布局。办理布局重要需列明公司今朝的董事、监事、总司理、本色卖力人和持股比例达10%以上的股东的环境，并核对公司董事长、总司理、法人董监事或代表三分之一以上董事在核对期内是不是产生变更。因为依照中国现行法令，不存在法人董监事，以是不存在对其举行核对的问题，但若天然人董监事改换过量、过于频仍，则较着晦气于公司的办理布局。
5.财政环境。状师对财政环境的核对比力简略，集中在对公司根基财政环境的核对。
（二）重大合同
重大合同是指对公司的运营和此后的成长组成重大影响的合同，大陆和台湾地域的法令均没有明白的划定，一般由状师举行果断，重要包含了银行贷款合同、金额在必定数额以上的营业合同、首要办理职员和技能职员的保密合等同。值得注重的是，因为对重大合同的理解存在小我的主观果断，以是一般应连系公司的资产总额、净资产环境举行综合阐发，并与券商举行沟通。
此外还要对公司是不是有重大很是规买卖举行核对，所谓重大很是规买卖，是指进货或贩卖的目标、代价、前提或处置步伐，与一般正常买卖较着不@至%kJ1oX%关或较%RfOvJ%着@欠公道。
（三）联系关系买卖
依照中国有关法令划定和企业管帐@轨%F3u58%制对联%rGvis%系%rGvis%关%rGvis%系@买卖的界说，包含了一方有能力直接或间接节制、配合节制另外一方或对另外一方施加剧大影响、或两方或多方受统一方的节制，这些主体之间存在的交易、@接%q4A57%管或供%825X3%给@劳务、租赁、担保、赠与等的@资%15RdW%本或权%s2Vx2%力@义务的转移就是联系关系买卖。详细到企业，即上市公司与子公司之间、子公司之间、子公司与外部第三方瓜葛人之间、子公司与其高档办理职员之间的买卖。
对付联系关系买卖，状师一方面要做到信息表露，另外一方面要核对联系关系买卖之间是不是存在买卖需要性、决议计划进程是不是正当、代价与金钱的收付情景是不是公道等。因为依照中国法令律例划定，母公司可以对母公司及其子公司之间的联系关系买卖的步伐作出划定，而母公司因为是境外上市公司，遵照境外上市地的法令划定，以是还需肯定母公司上市地的法令是不是对此类联系关系买卖的步伐有出格划定。
值得注重的是，因为母公司与大陆境内人公司之间的联系关系买卖凡是会由母公司的财政报表反应，而母公司刊行地的财政管帐轨制可能在管帐科目、文字表述、金额计较上与大陆有所分歧，以是状师在核对表露进程中应当成好与管帐师、券商的信息沟通和同享。
（四）劳工和环保
台湾地域对劳工权力和情况庇护比力器重，以是对这方面的审查也比力严酷。就劳工方面，需对公司的劳动合同范本和劳工的事情现场举行检验，对公司是不是定期足额缴纳社会保险、住房公积金举行核对，以确认没有违背中国劳动法令轨制，并要核对公司不存在劳资胶葛、员工歇工的情景；就情况庇护方面，公司若有谋划勾当，需经有关主管机构的项目环保审批、获得响应天资（如排污允许证）而且证件在有用期内，并无由于产生环保问题而遭到行政惩罚的环境。为了使出具的法令定见更具备公信力，一般理当请求上级当局主管部分出具证实公司没有违背相干劳动和社会保障、情况庇护法令律例出具证实，并且一般证实以不早于公司申报台湾存托凭证当月的上一个月为好。对付新设立不到一个月的子公司，也能够不请求上述当局证实。
（五）违法状态
状师理当对公司在核对期内是不是存在重大违章欠税、租税行政接济（租税行政接济，即指公司因课税而与主管构造之间发生的争议或争讼，比方逾额征缴、课税项目毛病或金额毛病、或应有优惠而未赐与优惠等）、诉讼、非讼、行政处罚、行政争讼、顾全步伐、强迫履行事务、仲裁案件，对公司董事、监事、总司理、本色卖力人、持股比例达10%以上股东及隶属公司的诉讼、非讼和行政争官司件举行核对并颁发定见。若是存在上述状态，则理当连系争议金额、希望、预期成长等举行综合果断并颁发自力定见。
其次，与台湾状师共同，海峡两岸状师配合为刊行人出谋献策。
因为上市地在台湾，大陆企业除委任大陆状师供给赴台上市的法令办事外，还须礼聘台湾本地专业状师机构。海峡两岸状师的瓜葛是相互共同，谁也离不开谁，配合为刊行人出谋献策，配合打点相干法令事件，互助才能双赢。如台湾存托凭证刊行范围跨越一亿单元以上的大陆企业，必要在台湾本地设立一家子公司，设立文件和设立手续可由两岸状师联袂完成。
总之，大陆企业赴台上市的状师实务与其他本钱市场融资上市营业既有配合点，又有所偏重和分歧，有待在实践中不竭深刻总结。海峡两岸经济互助大幕已拉开，大陆企业将来赴台上市的远景十分广漠，只要咱们踊跃摸索、斗胆实践、敢于立异，信赖大陆状师在配合鞭策两岸瓜葛和平成长、配合分享两岸瓜葛成长功效、配合成绩中华民族的盛世伟业中势必大有可为，也势必大有作为。